Договор коммерческой концессии что это такое?

Концессия (договор коммерческой концессии)

Согласно пункту 1 статьи 1027 «Договора коммерческой концессии» Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Юридическая природа договора коммерческой концессии

Из вышеупомянутого определения следует, что договор коммерческой концессии по своей юридической природе является:

Консенсуальным – вступает в силу с момента заключения, а исполняется уже после подписания.

Взаимным – обе стороны имеют права и несут обязанности.

Возмездным – наличие материальной выгоды в результате исполнения соглашения у каждой из сторон.

При этом такой договор может быть срочным и бессрочным, то есть он может заключаться на определенный срок, а также без указания такого срока.

Предмет договора коммерческой концессии

Предметом договора являются исключительные права имущественного характера, то есть комплекс исключительных прав на средства индивидуализации:

товарный знак, знак обслуживания (статья 1477 ГК РФ);

коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ);

секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

К дополнительным элементам, которые входят в состав предмета концессии, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Стороны соглашения по договору коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь.

Правообладатель – это лицо, обладающее исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

К таким лицам относятся:

коммерческие организации, которые созданы в Российской Федерации;

иностранные юридические лица;

Пользователями могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Это лица, которые получают право на пользование комплексом исключительных прав.

Отметим, что сторонами договора коммерческой концессии не могут выступать физические лица. Если такое лицо желает воспользоваться комплексом исключительных прав, то оно должно зарегистрироваться, как индивидуальный предприниматель.

Обязанности сторон по договору коммерческой концессии

В круг обязанностей правообладателя входит:

передача пользователю документации, относящейся к предмету договора, а также предоставление иной информации, которая необходима для осуществления им своих прав по договору коммерческой концессии;

проведение инструктажа для самого пользователя, а также его работников или иных лиц, которые непосредственно будут работать с комплексом исключительных прав.

Кроме этого в договоре коммерческой концессии может быть предусмотрено, что правообладатель обязан:

обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования предмета договора (уплата пошлины или регистрационного сбора);

постоянно оказывать пользователю техническое и консультативное содействие (обучение, повышение квалификации и т.д.);

проводить контроль качества товаров, работ или услуг, которые производятся пользователем комплекса исключительных прав (создание некой системы внутренней сертификации).

Пользователь обязан:

использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;

обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;

соблюдать все инструкции и указания правообладателя, в том числе и внешнего, и внутреннего оформления коммерческих помещений;

оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать в случае приобретения товара у правообладателя;

не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и иную конфиденциальную информацию;

предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

информировать покупателей об использовании им результатов интеллектуальной деятельности в силу договора коммерческой концессии.

Форма договора коммерческой концессии

Статья 1028 Гражданского Кодекса РФ указывает на то, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении таких требований договор считается ничтожным.

Срок действия договора коммерческой концессии

Законодательством не установлено правил по установлению срока договора.

Поэтому стороны вправе указывать в договоре коммерческой концессии определенный срок либо не указывать время действия соглашения.

Регистрация договора коммерческой концессии

Предоставление в пользование исключительными правами подлежит регистрации в уполномоченном органе – Роспатент. Если данное требование не исполняется, то предоставление права пользования считается несостоявшимся.

Отметим, что регистрируется не договор коммерческой концессии, а само предоставление исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Таким образом, отсутствие регистрации не делает договор недействительным. При заключении договора одна сторона может потребовать регистрацию предоставляемых прав. Как правило, данное требование выдвигается стороной, которая намерена использовать предмет исключительных прав в своих целях.

Формы выплат по договору коммерческой концессии

Форма выплат в качестве вознаграждения правообладателю может быть различной, как правило, это единовременное вознаграждение. В течение срока действия договора коммерческой концессии выплачивается роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.

Статья 1030 Гражданского Кодекса РФ содержит рекомендательное указание на формы оплаты и расчетов между сторонами договора коммерческой концессии. Так, выплаты могут осуществляться в форме фиксированных разовых платежей, либо таковые могут быть периодическими. Также возможна такая форма, как отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товаров. Данный перечень не является закрытым, форма может быть какой угодно, она определяется сторонами договора коммерческой концессии.

Факторы, влияющие на цену договора коммерческой концессии

К факторам, которые оказывают влияние на формирование цены договора коммерческой концессии, относятся:

затраты правообладателя, которые были произведены для получения конечного результата товарного знака, промышленного образца и т.д.;

затраты на обеспечение правовой защиты объекта интеллектуальной собственности;

затраты на рекламные кампании для целей раскрутки бренда;

стоимость страхования объекта интеллектуальной деятельности;

уровень правовой охраны объекта (одиночный патент, блок патентов, семейство аналогов и др.)

Роль коммерческой концессии в экономике страны

Коммерческая концессия позволяет пользователю

использовать известное обозначение, товарный знак (бренд) в своей деятельности, что поможет ему быстрыми темпами развивать свою предпринимательскую деятельность; либо

получить доступ к навыкам и умениям тех лиц, которые являются правообладателями.

Крупный правообладатель в свою очередь имеет возможность расширить свою деятельность, сделать ее более известной и популярной. А также получать дополнительный доход посредством использования института франчайзинга.

В данном случае в выигрыше остаются и потребители, так как доступ к конечной продукции увеличивается и становится достаточно простым. И, что самое главное, обеспечивается право на качественную продукцию.

Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме.

Договор франчайзинга: риски, правила, важные детали

Использование договора франчайзинга в предпринимательской деятельности весьма популярно. Организация бизнеса через систему франшизы позволяет владельцу торгового знака получать пассивный доход. Франчайзинг может быть удобным инструментом для структурирования группы компаний с целью формирования одного центра формирования прибыли.

Но еще договор франчайзинга зачастую используется как прикрытие в схемах по дроблению бизнеса. О том, что такое этот договор и какие могут быть риски при его использовании, поговорим в статье.

Общие положения

По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Таким образом, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

Этот договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг — п. 2 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

В договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:

• предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
• размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
• как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
• условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
• требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Дополнительно могут быть указаны:

• территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
• срок действия договора;
• возможность заключать договор субконцессии;
• требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
• запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
• обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
• требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.

По договору франчайзинга правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

• предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
• зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
• консультировать пользователя;
• контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

В свою очередь, пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):

• использовать предоставленный товарный знак указанным в договоре образом;
• сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
• действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
• предоставлять клиентам все дополнительные услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
• обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичном уровню правообладателя.

Важно понимать, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК РФ).

Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака.

Налоговые риски использования договора

Договор коммерческой концессии достаточно широко используется в практике при организации бизнеса группы лиц.

Изначально франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.

Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т.д.

Данные обстоятельства дополнительно привлекают внимание со стороны налоговых органов. Например на сайте ФНС России размещена публикация под заголовком «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что уже дает понимание о векторе налогового контроля в данной сфере.

В судебной практике также имеются случаи предъявления претензий со стороны налоговых органов к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.

Показательным примером может служить нашумевшее «Дело KFC» (дела № А32-45354/2017, № А32-44581/2017, № А32-44543/2017, № А32-46644/2017). Налоговый орган посчитал, что франшиза использовалась исключительно с целью дробления бизнеса. Основанием для этого послужили следующие выводы:

• у 11 компаний пользователей один общий учредитель;
• единый управленческий аппарат;
• общая бухгалтерия;
• все сотрудники проходили собеседования и получали заработную плату в центральном офисе;
• право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставлялось работникам, оформленным в других организациях группы компаний;
• один IP-адрес, с помощью которого осуществлялся доступ к системе «Банк-клиент»;
• между компаниями осуществлялось беспроцентное финансирование, что противоречит смыслу создания независимого коммерческого субъекта, нацеленного на извлечение прибыли;
• расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы;
• остатки продукции, мебель, кухонное торговое оборудование переходят от компании в компанию без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.д.;
• учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.

В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственном дроблении и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.

Другим примером дробления бизнеса с использованием договора франчайзинга является дело ООО «КСК-М», где под дробление попала торговля топливом через АЗС (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу № А11-2223/2017). В указанном деле суд также встал на сторону налогового органа, признав наличие схемы по искусственному дроблению бизнеса по следующим основаниям:

• правообладатель и пользователи по договору коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общие учредители;
• все компании использовали один сайт, зарегистрированный за правообладателем, на которым размещались его контактные данные, а данные о правообладателях отсутствовали;
• расходы на содержание сайта нес только правообладатель;
• договоры коммерческой концессии со стороны пользователей не исполнялись, оплата по договору не вносилась;
• сотрудники правообладателя одновременно являлись работниками в компаниях пользователей.

Стоит отметить, что претензии со стороны налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с дроблением бизнеса. Поводом для доначислений может также послужить размер вознаграждения, уплачиваемое пользователем.

Мы обнаружили несколько кейсов, в которых основанием для предъявления налоговых претензий послужила нерыночная цена сделок, по передаче товарных знаков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 по делу № А40 23890/14, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.2017 по делу № А36-3051/2016). Объединяет данные дела то обстоятельство, что рыночная цена сделки определялась на основании проведенной экспертизы.

Рекомендации по минимизации налоговых рисков

Анализ судебной практики позволил нам выделить основные признаки использования франшизы с целью налоговых злоупотреблений:

• отсутствие фактуры, характерной для договора коммерческой концессии (договор заключен только «на бумаге»);
• невыплата или неполная выплата роялти;
• взаимозависимость сторон договора;
• предоставление франшизы только одной компании или ИП;
• смешение сырья, персонала и денежных потоков между сторонами.

С учетом проведенного анализа мы рекомендуем с целью минимизации налоговых рисков при построении бизнеса на основании договора коммерческой концессии учитывать следующие ключевые моменты

1. Содержание франшизы. Правообладатель должен иметь коммерчески привлекательную для всех третьих лиц модель работы по франшизе, которая бы предусматривала не только выплату вознаграждения со стороны пользователей, но и использование ими деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Например, правообладатель может предоставить не только право пользования своим товарным знаком, но также проводить обучение персонала пользователей, внедрить на складах пользователей свою систему хранения товаров. В качестве маркетингового преимущества для пользователей можно использовать возможность размещение ими своих контактных данных на сайте правообладателя или упоминание пользователей в социальных сетях на аккаунте правообладателя.

2. Открытость франшизы. Информация о франшизе и условиях её приобретения должна быть размещена правообладателем в открытом доступе. Любое третье лицо должно иметь возможность приобрести франшизу. В связи с этим рекомендуется исключить случаи, когда договор франшизы заключен только с одной компанией и в течение длительного периода времени другие договоры отсутствуют.

3. Независимость сторон. Правообладатель должен быть полностью независим с пользователями франшизы. Независимость предполагается не только по принципу подконтрольности, родственных связей, но также должны отсутствовать пересечения по персоналу, аутсорсинговым компаниям, местам регистрации, банком обслуживания, использованию имущества. В связи с этим целесообразней не сдавать имущество, например, склады в аренду от правообладателя пользователям.

4. Цена франшизы. Несмотря на то, что налоговые органы не могут проводить контроль цен в порядке главы V.1 НК РФ между лицами, не являющимися взаимозависимыми, тем не менее многократное отклонение цены сделки от рыночного уровня может стать поводом для проверки цены на основании ст. 54.1 НК РФ. С учетом этого целесообразнее до заключения договора провести мониторинг цен по договорам коммерческой концессии в предполагаемой сфере деятельности.

5. Исполнение договора. Договор франшизы изначально предполагает комплекс взаимных прав и обязательств сторон, связанных с порядком использования товарного знака, обучению персонала пользователя, фирменной раскладке продукции и т.д. Все условия договора должны неукоснительно соблюдаться сторонами. Для этого у правообладателя должны иметься необходимые ресурсы: персонал, который проводит обучение, менеджеры, которые следят за развитием франшизы, зарегистрированные права на товарный знак, право на сайт и т.д. Исполнение взаимных обязательств должно подтверждаться соответствующими отчетами, в которых бы был подробно описан комплекс выполненных действий с каждой стороны.

Кроме того, стороны иногда могут не до конца выполнить свои обязательства по договору. Предусмотренная договором система штрафов и неустоек должна также исполняться сторонами. Другими словами, договор не должен существовать только «на бумаге». В случае проверки инспекторы должны видеть реальную деятельность по договору от обоих участников, которая документально зафиксирована.

В чем разница между франчайзингом и франшизой

Автор статьи — Копирайтер Контур.Бухгалтерии

Многие предприниматели начинают с покупки франшизы — это хороший способ избежать массы рисков, с которыми связан любой стартап. И для начала стоит разобраться в понятиях: франчайзи, франшиза, франчайзер, франчайзинг. В статье разложим по полочкам термины и поясним, каким законам подчиняется франшиза и все, что с нею связано.

Какие понятия связаны с франшизой

В российском бизнес-лексиконе франчайзинг и франшиза описывают примерно одно и то же явление. Это вид отношений между предпринимателями: одна сторона (франчайзер, головная компания, владелец бренда) передает другой стороне (франчайзи, начинающий предприниматель) право работать под своим брендом и по своей бизнес-модели.

Нюансы понятий такие:

• Франшиза — это системное описание всех условий, на которых владелец бренда открывает партнерство с предпринимателями-франчайзи. В нем перечислены все меры поддержки от головной компании, все требования к новому бизнесу, права и обязанности партнера-франчайзи, списки поставщиков, рецептура, размеры вознаграждения, срок заключения договора и многое другое. “Купить франшизу” означает заключить договор о принятии этих условий.
• Франчайзинг — это именно вид отношений между субъектами рынка, смешанная форма предпринимательства в виде партнерства между крупным и малым бизнесом. Крупный бизнес (франчайзер) подписывает договор с малыми компаниями или ИП (франчайзи) о праве работать под знаком франчайзера и на его условиях. “Заниматься франчайзингом” — значит состоять в таких отношениях.

Есть и другие термины. Кто такие франчайзер и франчайзи, мы уже рассказали. Теперь разберемся, какой вознаграждение платит предприниматель головной компании за право пользоваться брендом и наработками, за поддержку и контроль. Помимо этого франчайзи сам несет расходы на подготовку и запуск бизнеса. Вознаграждение бывает разовым и регулярным.

• Паушальный (первоначальный) взнос — это разовое вознаграждение, стоимость франшизы. Сумму определяет франчайзер и фиксирует в договоре, в среднем, она составляет 10% от всех стартовых затрат, но может быть и больше. Чаще всего франчайзи выплачивает ее целиком сразу после подписания договора, но иногда возможна рассрочка. Размер паушального взноса зависит от сложности франшизы и объема помощи франчайзера. Бывают франшизы и без взноса, чаще всего они связаны с перепродажей товаров франчайзера.
• Роялти — регулярный платеж, напоминающий абонентскую плату. Франчайзи платит его раз в месяц или раз в квартал. Роялти могут составлять 2-6% от выручки, иногда это фиксированная или комбинированная сумма. Франшизы без роялти тоже бывают, и они тоже чаще всего связаны с дистрибуцией товаров франчайзера. В этом случае роялти считаются “скрытыми” — они заложены в стоимость товаров.
• Рекламный взнос есть в некоторых франшизах, иногда он включен в роялти. Это регулярные выплаты на рекламные и маркетинговые кампании.

Еще одно важное понятие касается договора франшизы. В российских законах нет понятий франчайзинга и пр., так что для оформления таких отношений компании и предприниматели используют разные варианты договоров. Самый популярный из них — это договор коммерческой концессии. Он регулируется ст. 1027 ГК РФ.

По договору концессии основополагающее действие — это передача прав на использование товарного знака. Еще один важный момент — договор после подписания нужно зарегистрировать в Роспатенте, тогда он считается действительным. В остальном договор может быть довольно свободным или жестко регулировать деятельность франчайзи, предписывая цвет униформы персонала, марку оборудования, узкий список поставщиков. Все это не регулируется законодательно. Подробнее расскажем о договоре и его слабых сторонах далее в статье.

Какие формы франчайзинга бывают

Расскажем о разных формах франчайзинга, потому что они в самом деле отличаются, и лучше представлять себе разные рабочие модели перед выбором франшизы.

Прямой франчайзинг — самый частый случай. Головная компания передает права по ведению дела одному предпринимателю или юрлицу на ограниченной территории.

Субфранчайзинг — встречается реже. Головная компания передает партнеру большую часть своих прав на ограниченной территории с возможностью открывать торговые точки по своему усмотрению и продавать франшизы новым партнерам. Близко к этой форме стоит мастер-франшиза, при которой партнер становится мастером-франчайзи с эксклюзивной передачей прав.

Обратный франчайзинг похож на дистрибуцию товаров. Франчайзи берет у головной компании товар на реализацию и получает процент от оборота своей компании. Или же реализует товар франчайзера, а роялти и даже паушальный взнос закладываются в стоимость товаров.

Мягкий франчайзинг — партнер вносит часть средств для открытия новой торговой точки, остальные средства вкладывает франчайзер. В процессе работы франчайзи постепенно выкупает долю головной компании и становится единоличным владельцем.

Какие риски есть у договора коммерческой концессии

Мы уже говорили, что в российских законах не закреплены понятия франчайзинга или франшизы. Обычно стороны заключают договор коммерческой концессии (ст. 1027 ГК РФ).

По этому договору владелец бренда обязуется предоставить франчайзи за оговоренное вознаграждение с указанием срока или без право использовать в бизнесе комплекс исключительных прав, принадлежащих владельцу бренда. В этот список могут входить право на товарный знак, коммерческое обозначение, знак обслуживания и секреты производства. Сюда же входит деловая репутация и коммерческий опыт франчайзера.

У договора коммерческой концессии есть слабые стороны:

• Неполная защита конфиденциальных сведений. Коммерческую тайну сложно сохранить из-за несовершенства законов. Поэтому франчайзеры опасаются разглашения важной информации и не включают ее в описание франшизы.
• Нет легитимной защиты, если франшизные компании несут убытки из-за “человеческого фактора”: несоблюдение стандартов и рецептуры франчайзера, некомпетентное руководство. В этом случае злополучный франчайзи бросает тень на репутацию бренда, а франчайзеру сложно это компенсировать.
• Нет легитимной защиты, когда франчайзи выходит из франчайзинга и открывает свое дело, используя технологии и опыт, которые он скопировал у франчайзера. Бывший партнер превращается в конкурента, и это сложно предотвратить.
• Совместная ответственность за качество продукции или услуг. Франчайзер заинтересован в высоком качестве сервиса и продукции, поэтому он контролирует работу франчайзи — но только те стороны, которые прописаны в договоре коммерческой концессии. Другие сферы внутри деятельности франчайзер контролировать не может, даже если франчайзи допускает нарушения. Но ответственность за качество будет совместной.
• Изменения в условиях договора при продлении возможно только при согласии двух сторон. Франчайзи может не соглашаться на невыгодное изменение условий, а франчайзер может терять в выгоде, так как ситуация на рынке меняется.

Как видим, в основном, слабые стороны договора коммерческой концессии содержат риски для франчайзера. Но и франчайзи может пострадать.

Чтобы не отвлекаться на рутину при покупке франшизы, подключите современный бухгалтерский веб-сервис — например, Контур.Бухгалтерию. Здесь вы сможете учитывать паушальный взнос и роялти, вести учет, автоматически рассчитывать налоги и зарплату, сдавать отчетность онлайн. Для руководителя сервис готовит управленческие отчеты и помогает контролировать финансы, рентабельность и другие показатели. Первые две недели бесплатны для новичков.

Регистрация договора коммерческой концессии

Почему выбирают нас

ведущая юридическая компания и участник рейтинга 300.pravo.ru

мы самостоятельно сопровождаем весь процесс, от первой встречи сторон коммерческой концессии до получения документов из Роспатента

Цены на услуги по регистрации договора коммерческой концессии:

Подготовка договора коммерческой концессии

Проект под «ключ»

Помогаем зарегистрировать договор коммерческой концессии

1. 
2. реализуем до 3 проектов в месяц
3. добиваемся регистрации договора коммерческой концессии, соблюдая интересы сторон договора
4. даем гарантию возврата денег в случае недостижения результата
5. под ключ проводим все мероприятия в сроки, согласованные с клиентом
6. всегда находимся в контакте с клиентом и учитываем все пожелания

Заказать консультацию

Не привлекая нас при регистрации договора коммерческой концессии, вы рискуете:

• Составить договор, который не пройдет регистрацию в Роспатенте
• Раскрыть сведения, составляющие коммерческую тайну и нарваться на судебные разбирательства
• Невольно позволить контрагенту делиться секретами вашего бизнеса с третьими лицами
• Неверно определить способ вознаграждения и понести убытки

Как мы достигаем успеха

Проводим анализ позиций сторон договора и оцениваем объем работы

Формируем предложения по условиям договора и собираем обратную связь.

Готовим окончательную редакцию договора с учетом позиций сторон.

Подготавливаем заявление о регистрации и подаем документы в Роспатент.

Полностью сопровождаем процесс рассмотрения заявления в регистрирующем органе.

Добиваемся регистрации договора коммерческой концессии.

Что такое договор коммерческой концессии и для чего он нужен?

Договор коммерческой концессии – это договор, по которому можно передать право использования бренда и опыта (франшизу) существующего бизнеса другому предпринимателю. По такому договору правообладатель передает пользователю права на использование товарного знака, коммерческого обозначения, ноу-хау, деловую репутацию и коммерческий опыт, устанавливая рамки использования данных объектов (статья 1027 Гражданского кодекса РФ). Например, передавая права по договору коммерческой концессии, можно зафиксировать, чтобы правообладатель не конкурировал с пользователем на определенной договором территории. В качестве еще одного ограничения можно привести установление правообладателем ограничений на производимое пользователем количество продукции.

Важность договора коммерческой концессии нельзя недооценивать, потому что весь объем прав и обязанностей правообладателя и пользователя, механизмы обмена информации и решения спорных ситуаций могут быть зафиксированы в нем, что облегчит в дальнейшем урегулирование потенциальных разногласий. Довольно часто стороны неверно понимают суть коммерческой концессии, не фиксируя взаимные обязанности в договоре. Это приводит к тому, что возникают судебные споры и пользователи просят вернуть уплаченные ими денежные средства на основании того, что ожидаемой прибыли они не получили. Обычно в таких делах суды встают на сторону правообладателя (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 17.05.2019 N С01-300/2019 по делу N А56-57032/2018).

Как составляется договор и кто должен его регистрировать?

Заключать договор коммерческой концессии могут только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели между собой. Обязательным условием любого договора коммерческой концессии является передача прав на товарный знак. В договоре также перечисляют все права, которые правообладатель передает пользователю, при необходимости согласовывается срок его действия и определяется порядок уплаты вознаграждения за передачу прав, который может устанавливаться как в форме фиксированных платежей, так и отчислений от выручки или иных показателей пользователя (статья 1030 Гражданского кодекса РФ).

По общему правилу регистрацией договора коммерческой концессии занимается правообладатель. Эта обязанность закреплена за ним в абз. 2 п. 2 ст. 1031 Гражданского кодекса РФ. При этом стороны договора коммерческой концессии вправе установить иной порядок, и тогда заявление о регистрации будет подавать уже пользователь.

Какие есть особенности процесса регистрации договора и почему в регистрации могут отказать?

Для договора коммерческой концессии характерно то, что в Роспатенте регистрируется не сам договор, а именно предоставление права использования пользователю принадлежащих правообладателю прав. Регистрация происходит на основании заявления, к которому не обязательно прикладывать весь договор, достаточно указать содержащиеся в нем условия. Это позволяет не раскрывать сторонам коммерческую тайну. Без осуществления регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ).

Основания отказа в регистрации предоставления права по договору коммерческой концессии определены Роспатентом, среди них можно выделить:

• отсутствие сведений о предоставлении по договору коммерческой концессии права использования товарного знака;
• нарушение условия о субъектном составе лиц – стороны не являются коммерческими организациями и/или предпринимателями;
• отсутствие у правообладателя права на товарный знак к моменту подачи заявления о регистрации;
• наличие в договоре условия о безвозмездности вопреки прямому указанию на обязательность возмездности такого договора;

(Приказ Роспатента от 29.12.2009 № 186 «Об утверждении Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации»).

Таким образом, как мы видим, процедура регистрации предоставления права по договору коммерческой концессии имеет определенное количество рисков, каждый из которых может быть исключен при грамотном юридическом сопровождении данного процесса.

Преимущества работы с нами

Сотрудничество со специалистами Юридической компании «Центральный округ» дает множество преимуществ:

• Консультации специалистов и бесплатная экспресс-оценка особенностей бизнеса и ситуации клиента
• Полное сопровождение процесса регистрации договора коммерческой концессии, от переговоров по условиям договора до получения готовых документов из Роспатента
• Гарантия возврата денег в случае недостижения результата
• Эффективное и ответственное ведение дел (18 проведенных проектов за последний год)

Благодаря большому опыту работы в сфере регистрации договоров коммерческой концессии специалисты Юридической компании «Центральный округ» смогут обеспечить соблюдение ваших интересов и добиться регистрации в Роспатенте. Мы поможем придать условиям вашего договора юридическую форму и исключить какие-либо недомолвки между сторонами.

Недействительность договора коммерческой концессии: что нужно знать правообладателю

К нам обращаются представители правообладателя, излагаю ситуацию, что получив паушальный взнос, но понимая, что деятельность пользователя не отвечает некоторым их ожиданиям пытаются «выйти из данного договора» гордо заявляя, что на регистрацию предоставление права по договору не подавалось.

Тоже самое касается и пользователя, когда получив материалы коммерческой концессии и начав деятельность, его также постигает разочарование, что данная деятельность является трудозатратной и коммерчески не столь выгодной. И здесь также выкладывается «козырь», что договор на регистрацию не подавался.

Зачастую, в данной ситуации стороны договора уверуют, что при отсутствии регистрации — договора «просто нет», и им ничего не грозит, если просто прекратить взаимодействия без объяснения причин, свободно оперируя при этом понятиями «недействительности» и «ничтожности» подписанного договора.

Давайте разберемся так ли это, и на сколько значимо отсутствие регистрации договора в данной ситуации.

Согласно ст. 1027 ГК РФ:

«По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).»

Ст. 1028 ГК РФ касается формы и регистрации договора коммерческой концессии:

«1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.»

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо (пункт 3 статьи 166 ГК).

На основании пункта 1 статьи 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 названной статьиили иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В совокупности анализируя вышеуказанные нормы можно отметить, что несоблюдение именно формы договора, а не факт отсутствия регистрации предоставленного права по нему влечет факт недействительности сделки.

В подтверждение сказанного можно привести примеры из многочисленной судебной практики:

Так, согласно Определению Верховного суда РФ № 309-ЭС17-3250 от 13.06.2017 года, истец, являясь пользователем по договору коммерческой концессии обратился в арбитражный суд о признании недействительным договора коммерческой концессии, применении последствий недействительности ничтожной сделки в виде возврата ответчиком уплаченного истцом паушального платежа и процентов за пользование чужими денежными средствами на основании п. 1. ст. 395 ГК РФ.

Принимая оспариваемые заявителем судебные акты, суд руководствовался положениями статей 421, 422, пункта 1 статьи 432, пункта 1 статьи 1102, статьи 1103, пункта 1 статьи 1027, статей 1028, 1103 ГК РФ и исходил из отсутствия правовых оснований для признания договора недействительным.

Суд указал, что договор коммерческой концессии подписан сторонами без разногласий, какая-либо переписка, свидетельствующая о наличии таких разногласий не представлена, истец уплатил паушальный взнос по договору коммерческой концессии в размере 400 000 руб. спустя более чем месяц после заключения договора, что свидетельствует об отсутствии между сторонами неопределенности при согласовании условий договора, и отсутствие регистрации договора коммерческой концессии не влечет за собой недействительность договора.

Правовым последствием отсутствия регистрации договора коммерческой концессии является не недействительность этого договора, а признание несостоявшимся предоставления права (пункт 2 статьи 1028 ГК РФ).

Анализируя постановление Суда по интеллектуальным правам № А41-51039/2017 от 23.08.2018 г. по делу, где компанией-пользователем также заявлен иск к правообладателю о признании недействительным договора коммерческой концессии, взыскании неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами. Одним из доводов истца было основание, что предоставление права по договору не было зарегистрировано.

При рассмотрении жалобы Апелляционный суд отметил, что при исполнении договора между сторонами не возникало споров по поводу его исполнения, истец исполнял обязательства по выплате паушального взноса и роялти по спорному договору, следовательно, своими действиями его одобрил.

Суд апелляционной инстанции также констатировал, что с момента заключения договора по даты его расторжения истец полноценно пользовался предоставленным ему комплексом исключительных прав, извлекая из этого прибыль.

Относительно довода истца о ничтожности договора ввиду отсутствия его государственной регистрации апелляционный суд со ссылкой на пункт 2 статьи 1028 ГК РФ указал, что в соответствии с действующим законодательством договор коммерческой концессии является недействительным, только если не соблюдена его форма; отсутствие государственной регистрации договора не является основанием для признания такой сделки недействительной.

Суд апелляционной инстанции также отметил, что уплаченный истцом паушальный взнос не может быть признан неосновательным обогащением ответчика; истец имеет право требовать от ответчика исполнения обязательства по предоставлению соответствующих прав, а в случае неисполнения этих обязательств вправе требовать от него возмещения убытков на основании статей 15 и 393 ГК РФ. Однако, поскольку, исходя из оснований иска, убытки возникли в связи с неисполнением ответчиком обязательств по договору коммерческой концессии, который не признан в установленном порядке недействительным, то основания для возмещения убытков отсутствуют.

Таким образом, можно резюмировать, что отсутствие регистрации не будет являть основанием для признания заключенного договора коммерческой концессии недействительным. Сторонам договора не стоит рассчитывать на то, что факт регистрации является гораздо более значим, чем факт подписания договора. Также, во избежание ситуаций, когда пользователю по заключенному договору приходится сталкиваться с последствиями необдуманного заключения, можно рекомендовать не рассчитывать на возможность «тянуть с регистрацией», пытаясь убедиться в коммерческой привлекательности предоставленного ему права, а заранее, задолго до подписания вышеуказанного документа, получить и проанализировать всю необходимую информацию, принимая во внимание опыт коллег-пользователей и подходить к началу сотрудничества с трезвым осознанием возможных рисков и правовых последствий заключенного договора.